Вибір між трастом і фондом — одне з найважливіших і водночас найчастіше неправильно зрозумілих рішень у структуруванні капіталу. На перший погляд обидва інструменти служать схожим цілям: володіння активами, захист капіталу, передача спадщини та реалізація благодійних намірів. Проте вони різняться за глибинними правовими, структурними та практичними ознаками, тож кожен підходить для своїх обставин.
В ОАЕ обидва інструменти доступні за законодавством DIFC та ADGM. Помилка з вибором інструмента — або юрисдикції — обертається зайвою складністю, постійними витратами та ризиком того, що структура не спрацює саме тоді, коли вона найпотрібніша.
Траст: відносини, а не окрема юридична особа
За своєю суттю траст — це відносини. Засновник передає активи довірчому власнику, який володіє ними та управляє в інтересах визначених бенефіціарів згідно з умовами трастового договору. Сам траст не є окремою юридичною особою: він не може володіти активами від власного імені, укладати договори чи виступати стороною в суді. У всіх питаннях діє довірчий власник, але він зв'язаний фідуціарними обов'язками діяти в інтересах бенефіціарів.
Така структура має кілька переваг. Конфіденційність закладена в неї з самого початку: трастовий договір — це приватний документ, який не вноситься до жодного публічного реєстру. Гнучкість виплат забезпечують дискреційні повноваження довірчого власника. Розмежування юридичного права власності та бенефіціарної власності захищає активи від особистих кредиторів засновника. До того ж траст можна побудувати так, щоб він діяв упродовж кількох поколінь без тягаря корпоративного управління, властивого інструментам, які є окремими юридичними особами.
Недоліки так само відчутні. Трасти загального права визнають не в усіх країнах континентального права: клієнт з Росії, Туреччини чи Німеччини може з'ясувати, що його держава не визнає траст як окрему правову конструкцію. Довірчий власник несе особисту відповідальність, а це звужує коло професіоналів, готових узяти на себе таку роль. Нарешті, відсутність статусу окремої юридичної особи означає, що траст не може напряму взаємодіяти з третіми сторонами — усе відбувається через довірчого власника.
Фонд: юридична особа без акціонерів
Фонд — це окрема юридична особа, схожа на компанію, але без акціонерів чи учасників. Його створює засновник, керує ним рада, а діє він згідно зі своїм статутом в інтересах визначених бенефіціарів або цілей. На відміну від трасту, фонд може володіти активами від власного імені, укладати договори, вести банківські рахунки та виступати стороною в судових процесах.
Фонди особливо підходять клієнтам із країн континентального права, де поняття трасту незнайоме або не визнане. Вони також добре надаються для благодійних і філантропічних цілей, для ситуацій, коли інструмент має сам — як сторона договору — взаємодіяти з банками та контрагентами, а також для структур, де публічна реєстрація прийнятна.
Траст залишається непомітним, фонд — на видноті. Траст діє через довірчого власника, фонд діє самостійно. Це не питання стилю — саме ці відмінності визначають, як структура працює на практиці.
DIFC проти ADGM
Обидві юрисдикції мають зріле законодавство. Закон про трасти DIFC (Закон № 4 від 2018 року) добре усталений, а судова практика та практичні роз'яснення довкола нього лише зростають. Регламент про фонди ADGM новіший, проте побудований на знайомих принципах континентального права і привернув увагу клієнтів з ринків СНД, Близького Сходу та Європи.
Серед практичних чинників варто врахувати таке: у DIFC реєстраційні та щорічні збори зазвичай вищі; ADGM пропонує конкурентні ціни для SPV і холдингових структур; на вибір також впливає те, де вже зареєстровані інші компанії групи та якій судовій системі клієнт надає перевагу для вирішення спорів.
Коли використовувати кожен
Обирайте траст, коли: конфіденційність має першочергове значення; бенефіціари та засновник походять із країн загального права; структура потрібна насамперед для захисту активів або планування спадкування; засновник хоче зберегти неформальний вплив через лист побажань, не беручи на себе формальних управлінських обов'язків.
Обирайте фонд, коли: клієнт походить із країни континентального права; інструмент має володіти активами та укладати договори від власного імені; серед цілей є благодійні чи філантропічні завдання; публічна реєстрація та прозорість прийнятні або навіть бажані.
Як ліцензований постачальник трастових і корпоративних послуг (TCSP), Polaris має право діяти як професійний довірчий власник за законодавством DIFC і консультує щодо структур фондів — як у DIFC, так і в ADGM. Напишіть нам на info@polaris.ae, щоб конфіденційно обговорити ваші завдання зі структурування.