Вопрос о том, использовать траст или фонд, — одно из наиболее значимых и наиболее часто неправильно понимаемых решений в структурировании капитала. Оба инструмента служат внешне схожим целям: владение активами, защита капитала, обеспечение преемственности и реализация благотворительных задач. Но они различаются фундаментально — юридически, структурно и практически — что делает каждый из них уместным в разных обстоятельствах.
В ОАЭ оба доступны по законодательству DIFC и ADGM. Выбор неправильного инструмента — или неправильной юрисдикции — порождает излишнюю сложность, постоянные издержки и риск того, что структура не сработает в самый важный момент.
Траст: отношение, а не юридическое лицо
Траст по сути является отношением. Учредитель (settlor) передаёт активы доверительному собственнику (trustee), который владеет этими активами и управляет ими в пользу определённых бенефициаров согласно условиям трастового акта. Сам траст не обладает отдельной правосубъектностью — он не может владеть активами от своего имени, заключать договоры или выступать истцом либо ответчиком. Доверительный собственник действует во всех вопросах, но связан фидуциарными обязанностями действовать в интересах бенефициаров.
Эта структура даёт несколько преимуществ. Конфиденциальность присуща ей изначально — трастовый акт является частным документом, не вносимым ни в какой публичный реестр. Гибкость распределения возможна через дискреционные полномочия доверительного собственника. Разделение юридического и бенефициарного владения обеспечивает защиту активов от личных кредиторов учредителя. И траст может быть структурирован так, чтобы охватывать поколения, без бремени корпоративного управления, сопровождающего инструменты на основе юридического лица.
Недостатки столь же конкретны. Трасты общего права не повсеместно признаются в юрисдикциях континентального права — российский, турецкий или немецкий клиент может обнаружить, что его страна не признаёт траст как самостоятельную правовую конструкцию. Доверительный собственник несёт личную ответственность, что ограничивает круг профессиональных доверительных собственников, готовых её принять. А отсутствие отдельной правосубъектности означает, что траст не может напрямую взаимодействовать с третьими лицами — всё проходит через доверительного собственника.
Фонд: юридическое лицо без акционеров
Фонд — отдельное юридическое лицо, подобное компании, но без акционеров или участников. Он учреждается основателем, управляется советом и действует согласно своему уставу в пользу указанных бенефициаров или целей. В отличие от траста, фонд может владеть активами от своего имени, заключать договоры, вести банковские счета и участвовать в судебных разбирательствах в качестве стороны.
Фонды особенно подходят клиентам из юрисдикций континентального права, где концепция траста незнакома или не признана. Они также хорошо подходят для благотворительных или филантропических целей, ситуаций, когда инструмент должен напрямую взаимодействовать с банками и контрагентами как договаривающаяся сторона, и структур, где публичная регистрация приемлема.
Траст невидим; фонд видим. Траст действует через доверительного собственника; фонд действует как он сам. Это не стилистические различия — они определяют, как структура функционирует на практике.
DIFC и ADGM
Обе юрисдикции предлагают зрелые законодательные рамки. Закон DIFC о трастах (Закон № 4 от 2018 года) хорошо устоялся, с растущим массивом судебного толкования и практических разъяснений. Регламент ADGM о фондах новее, но составлен на знакомых принципах континентального права и привлёк интерес клиентов из СНГ, Ближнего Востока и европейских рынков.
Практические соображения включают: DIFC, как правило, влечёт более высокие регистрационные и ежегодные сборы; ADGM предлагает конкурентные расценки для SPV и холдинговых структур; на выбор может повлиять то, где уже зарегистрированы другие организации группы и какую судебную систему клиент предпочитает для разрешения споров.
Когда что использовать
Используйте траст, когда: конфиденциальность имеет первостепенное значение, бенефициары и учредитель происходят из юрисдикций общего права, структура предназначена главным образом для защиты активов или планирования преемственности, а учредитель желает сохранить неформальное влияние через письмо о намерениях без формальных обязанностей по управлению.
Используйте фонд, когда: клиент из юрисдикции континентального права, инструмент должен владеть активами и заключать договоры от своего имени, цель включает благотворительные или филантропические задачи, либо публичная регистрация и прозрачность приемлемы или желательны.
Как лицензированный TCSP, Polaris уполномочена выступать профессиональным доверительным собственником по праву DIFC и консультирует по структурам фондов как в DIFC, так и в ADGM. Свяжитесь с нами по адресу info@polaris.ae для конфиденциального обсуждения ваших задач структурирования.