Выбор между трастом и фондом — одно из самых ответственных и при этом чаще всего неверно понимаемых решений в структурировании капитала. На первый взгляд оба инструмента служат схожим целям: владеть активами, защищать капитал, упрощать наследование и поддерживать благотворительные задачи. Но они принципиально различаются по правовой природе, устройству и практическому применению, и потому каждый подходит для своих обстоятельств.
В ОАЭ оба инструмента доступны по законодательству DIFC и ADGM. Неверный выбор инструмента — или юрисдикции — порождает лишние сложности, постоянные расходы и риск того, что структура подведёт в самый ответственный момент.
Траст: это отношения, а не юридическое лицо
Траст по своей сути — это отношения. Учредитель передаёт активы доверительному собственнику, который владеет ими и управляет в интересах определённых выгодоприобретателей на условиях трастового договора. Сам траст не имеет отдельной правосубъектности — он не может владеть активами от своего имени, заключать договоры, подавать иски или отвечать по ним. Во всех вопросах действует доверительный собственник, но он связан фидуциарными обязанностями действовать в интересах выгодоприобретателей.
У такой структуры есть несколько преимуществ. Конфиденциальность заложена в ней изначально: трастовый договор — частный документ, он не вносится ни в какие публичные реестры. Дискреционные полномочия доверительного собственника обеспечивают гибкость распределения. Разделение юридического и бенефициарного владения защищает активы от личных кредиторов учредителя. А сам траст можно выстроить так, чтобы он действовал на протяжении нескольких поколений, не неся при этом бремени корпоративного управления, свойственного инструментам на базе юридического лица.
Недостатки столь же конкретны. Трасты, основанные на общем праве, признаются не во всех странах с континентальной системой права: клиент из России, Турции или Германии может обнаружить, что его страна не признаёт траст как самостоятельную правовую конструкцию. Доверительный собственник несёт личную ответственность, и это сужает круг профессионалов, готовых взять на себя эту роль. Наконец, из-за отсутствия отдельной правосубъектности траст не может напрямую взаимодействовать с третьими лицами — всё проходит через доверительного собственника.
Фонд: юридическое лицо без акционеров
Фонд — это самостоятельное юридическое лицо, похожее на компанию, но без акционеров и участников. Его создаёт основатель, управляет им совет, а действует он в соответствии со своим уставом в интересах указанных выгодоприобретателей или целей. В отличие от траста, фонд может владеть активами от своего имени, заключать договоры, иметь банковские счета и участвовать в судебных разбирательствах как сторона.
Фонды особенно подходят клиентам из стран с континентальным правом, где понятие траста незнакомо или не признаётся. Они хорошо подходят и для благотворительных или филантропических целей, для случаев, когда инструмент должен напрямую взаимодействовать с банками и контрагентами в качестве стороны договоров, а также для структур, в которых публичная регистрация приемлема.
Траст невидим, фонд виден. Траст действует через доверительного собственника, фонд действует сам по себе. Это не стилистические различия — именно они определяют, как структура работает на практике.
DIFC или ADGM
Обе юрисдикции предлагают зрелую законодательную базу. Закон DIFC о трастах (Закон № 4 от 2018 года) хорошо отработан, и по нему накоплен растущий объём судебных толкований и практических разъяснений. Положения ADGM о фондах появились позже, но составлены на привычных принципах континентального права и вызвали интерес у клиентов из стран СНГ, Ближнего Востока и Европы.
Среди практических соображений: регистрационные и ежегодные сборы в DIFC, как правило, выше; ADGM предлагает выгодные условия для SPV и холдинговых структур; на выбор может повлиять и то, где уже зарегистрированы другие компании группы и какую судебную систему клиент предпочитает для разрешения споров.
Когда что использовать
Траст подходит, когда конфиденциальность имеет первостепенное значение, когда выгодоприобретатели и учредитель происходят из стран общего права, когда структура нужна прежде всего для защиты активов или планирования наследования, а также когда учредитель хочет сохранить неформальное влияние через письмо о намерениях, не принимая на себя формальных обязанностей по управлению.
Фонд подходит, когда клиент происходит из страны с континентальным правом, когда инструмент должен владеть активами и заключать договоры от своего имени, когда среди целей есть благотворительные или филантропические задачи или когда публичная регистрация и прозрачность приемлемы или даже желательны.
Как лицензированный поставщик трастовых и корпоративных услуг (TCSP), Polaris вправе выступать профессиональным доверительным собственником по праву DIFC и консультирует по структурам фондов как в DIFC, так и в ADGM. Напишите нам по адресу info@polaris.ae, чтобы конфиденциально обсудить ваши задачи по структурированию.