La sustancia económica no es un concepto regulatorio abstracto. Es la prueba que determina si la presencia de una entidad de los EAU es real o meramente formal, y las consecuencias de no superarla han dejado de ser teóricas para volverse inmediatamente prácticas. Las sanciones por incumplimiento pueden alcanzar los 400 000 AED. El incumplimiento reiterado puede dar lugar a la revocación de la licencia. Y el intercambio de información con las autoridades fiscales extranjeras significa que las deficiencias de sustancia en los EAU pueden desencadenar un escrutinio simultáneo en otras jurisdicciones.
Qué exige el reglamento
El Reglamento de Sustancia Económica (ESR) de los EAU, introducido por primera vez en 2019 y actualizado posteriormente, exige que las entidades de los EAU que realizan «actividades relevantes» demuestren una sustancia económica adecuada dentro de los EAU. El reglamento aplica el marco BEPS de la OCDE y representa el compromiso de los EAU con la UE y la OCDE en materia de transparencia fiscal.
Las actividades relevantes están definidas de forma específica: banca, seguros, gestión de fondos de inversión, arrendamiento financiero, sede central, transporte marítimo, sociedad de cartera, propiedad intelectual y actividades de centro de distribución y servicios. Si una entidad obtiene ingresos de cualquiera de estas actividades, queda dentro del ámbito del ESR con independencia de que sea una entidad continental, de zona franca u offshore.
La prueba de tres partes
Las entidades que realizan actividades relevantes deben satisfacer tres condiciones. En primer lugar, la entidad debe dirigirse y gestionarse en los EAU, lo que implica que las reuniones del consejo se celebran en el país, que las decisiones estratégicas las toman administradores presentes en los EAU y que las actas se registran debidamente. En segundo lugar, las actividades fundamentales generadoras de ingresos deben realizarse en los EAU: las tareas concretas que generan directamente los ingresos de la entidad tienen que llevarse a cabo dentro del país. En tercer lugar, la entidad debe disponer de empleados, gasto y activos físicos adecuados y proporcionados a su nivel de actividad.
La prueba reducida para las sociedades de cartera puras, es decir, las que solo mantienen participaciones en el capital y solo obtienen dividendos y plusvalías, exige cumplir las obligaciones de presentación y disponer de empleados e instalaciones adecuados para mantener y gestionar dichas participaciones. Este umbral más bajo sigue exigiendo una sustancia genuina; un SPV inactivo sin empleados y con una dirección de oficina virtual no superará la prueba.
La prueba del ESR no es un ejercicio de número de empleados. Evalúa si en los EAU se produce una actividad económica real: si las decisiones de gestión se toman aquí, si los ingresos se generan aquí y si los recursos empleados son proporcionados a los ingresos declarados.
Requisitos de presentación y sanciones
Todos los titulares de licencia deben presentar una Notificación ESR anual dentro de los seis meses siguientes al cierre del ejercicio, declarando si han realizado alguna actividad relevante. Las entidades que hayan realizado actividades relevantes deben presentar además un Informe ESR dentro de los doce meses, facilitando información detallada sobre sus actividades, ingresos, empleados, gasto y activos.
Las sanciones por presentación tardía oscilan entre 10 000 y 50 000 AED para la notificación y hasta 400 000 AED para el informe. No superar la prueba de sustancia tras la presentación puede dar lugar a sanciones adicionales y, lo que es más grave, al intercambio espontáneo de información sobre la entidad con las autoridades fiscales extranjeras en virtud de los acuerdos internacionales de los EAU.
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